民间借款可否按约定主张高额违约金?
【案情】
2009年8月1日，汪某与陈某签订借款协议，陈某向汪某借款400000元，约 定借款期限为2年，如借款期限内未还清借款，则陈某属违约，需支付汪某违 约金400000元，双方未约定利息。借款期限届满后，陈某一直未偿还借款，汪 某遂向法院起诉。陈某在答辩和开庭时称，因为做生意亏本所以没法还钱，对 借款及违约金的约定没有异议，如有钱一定偿还。
【分歧】
本案的高额违约金是否应当获得支持呢？
第一种意见认为，应当支持。因陈某未就违约金过高提出异议，也就说双方在 这方面没有诉争，则法院应根据意思自治原则予以支持。
第二种意见认为，应当视为关于利息的约定，对超出国家关于利率的限制性规 定的部分不予支持。
第三种意见认为，不应当支持。因为我国法律没有对民间借贷违约金的规定。
【管析】
笔者同意第二种意见，理由如下：
第一，民间资本是我国资本市场的一个组成部分，民间借贷也可以直接影响我 国金融秩序的稳定，因而其应遵循我国的金融秩序。我国关于对民间借贷利率 的限制性规定，在全社会应当获得普遍遵守。
第二，不管是利息还是违约金，对放款人来说本质都是一样的，弥补其利息损
失并继续履行，不存在其它替代性违约责任方式。可见，只要约定的利息与违 约金之和没有超出国家的限制性规定，都可以获得支持。
第三，经法院释名高额违约金超出法律的限制性规定后，借款人仍明确表示愿 意支付高额违约金的，可以认为双方已达成赠与之合意，只要没有涉及其它违 法情形，则法院应当认可高额违约金的约定。
民间借款可否按约定主张高额违约金?
【案情】
2009年8月1日，汪某与陈某签订借款协议，陈某向汪某借款400000元，约 定借款期限为2年，如借款期限内未还清借款，则陈某属违约，需支付汪某违 约金400000元，双方未约定利息。借款期限届满后，陈某一直未偿还借款，汪 某遂向法院起诉。陈某在答辩和开庭时称，因为做生意亏本所以没法还钱，对 借款及违约金的约定没有异议，如有钱一定偿还。
【分歧】
本案的高额违约金是否应当获得支持呢？
第一种意见认为，应当支持。因陈某未就违约金过高提出异议，也就说双方在 这方面没有诉争，则法院应根据意思自治原则予以支持。
第二种意见认为，应当视为关于利息的约定，对超出国家关于利率的限制性规 定的部分不予支持。
第三种意见认为，不应当支持。因为我国法律没有对民间借贷违约金的规定。
【管析】
笔者同意第二种意见，理由如下：
第一，民间资本是我国资本市场的一个组成部分，民间借贷也可以直接影响我 国金融秩序的稳定，因而其应遵循我国的金融秩序。我国关于对民间借贷利率 的限制性规定，在全社会应当获得普遍遵守。
第二，不管是利息还是违约金，对放款人来说本质都是一样的，弥补其利息损
失并继续履行，不存在其它替代性违约责任方式。可见，只要约定的利息与违 约金之和没有超出国家的限制性规定，都可以获得支持。
第三，经法院释名高额违约金超出法律的限制性规定后，借款人仍明确表示愿 意支付高额违约金的，可以认为双方已达成赠与之合意，只要没有涉及其它违 法情形，则法院应当认可高额违约金的约定。